內(nèi)容提要：著作權(quán)，是基于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品而產(chǎn)生的一種特殊的民事權(quán)利，是作者及其他著作權(quán)人對(duì)作品所享有的人身權(quán)以及全面支配該作品并享受其利益的財(cái)產(chǎn)權(quán)的總稱，在我國(guó)與版權(quán)同義。因?yàn)橹鳈?quán)權(quán)利是隨作品的形成而形成，它是一種依法自然形成的權(quán)利，因此著作權(quán)侵權(quán)案件中權(quán)利的歸屬要比其他民事訴訟中的權(quán)利歸屬難以確定。侵害著作權(quán)的行為由《著作權(quán)法》明確規(guī)定。侵權(quán)賠償數(shù)額確定以被侵權(quán)人的實(shí)際損失或侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)，法定賠償是一種酌定方式，由法官自由裁量。原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)有《著作權(quán)法》上的依據(jù)，并應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)。

關(guān)鍵詞：著作權(quán) 侵權(quán) 起訴 賠償確定 證據(jù)

一、引言
著作權(quán)，是基于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品而產(chǎn)生的一種特殊的民事權(quán)利，是作者及其他著作權(quán)人對(duì)作品所享有的人身權(quán)以及全面支配該作品并享受其利益的財(cái)產(chǎn)權(quán)的總稱，在我國(guó)與版權(quán)同義。著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩方面的內(nèi)容?！吨鳈?quán)法》第10條第一至第四項(xiàng)規(guī)定的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)為人身權(quán)，其他各項(xiàng)則為財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)只能由作者本人享有，他人不能通過(guò)繼受取得的方式獲得。作者死亡后，著作權(quán)中的人身權(quán)由其繼承人或者受遺贈(zèng)人保護(hù)；無(wú)人繼承且無(wú)人受遺贈(zèng)的，由著作權(quán)行政管理部門(mén)保護(hù)。
　　
《著作權(quán)法》是保護(hù)著作權(quán)的專門(mén)法?！吨鳈?quán)法》規(guī)定了如何處罰侵權(quán)人，使被侵害的著作權(quán)權(quán)利人得到救濟(jì)。正確認(rèn)定著作權(quán)侵權(quán)行為是處罰和救濟(jì)的前提。隨著法制建設(shè)的完善，明顯的侵權(quán)行為越來(lái)越少，有爭(zhēng)議的侵權(quán)行為將會(huì)增多。與其他侵權(quán)行為相比，認(rèn)定著作權(quán)侵權(quán)行為具有更大的不確定性。?

《著作權(quán)法》調(diào)整著作權(quán)和著作鄰接權(quán)關(guān)系，這兩種權(quán)利關(guān)系都可能涉及侵權(quán)糾紛。除著作權(quán)關(guān)系外，根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益即著作鄰接權(quán)包括：表演者權(quán)，錄音錄像制作者權(quán)利，廣播電視組織權(quán)，版式裝幀設(shè)計(jì)權(quán)，等等。上述權(quán)益發(fā)生糾紛，都適用《著作權(quán)法》。
侵權(quán)是對(duì)法律確認(rèn)和保護(hù)的民事權(quán)利的不法侵害。在侵害一般民事權(quán)利時(shí)，常表現(xiàn)為造成人身的傷害、對(duì)財(cái)物的毀損。而侵害著作權(quán)、鄰接權(quán)的行為則為著作權(quán)法而明確規(guī)定的行為，有別于侵害其他民事權(quán)利的行為。


二、著作權(quán)侵權(quán)案件的特殊性
　　
一般而言，著作權(quán)侵權(quán)案件中權(quán)利的歸屬要比其他民事訴訟中的權(quán)利歸屬難以確定。一般民事訴訟中原告的權(quán)利歸屬大都沒(méi)有爭(zhēng)議，權(quán)利人與權(quán)利客體的對(duì)應(yīng)關(guān)系明確，而著作權(quán)侵權(quán)案件中原告權(quán)利人的身份往往并不那么直接了當(dāng)，原告是否享有其所主張的著作權(quán)，要通過(guò)原告是否進(jìn)行了創(chuàng)作，且該行為是否產(chǎn)生了獨(dú)創(chuàng)性的勞動(dòng)成果等加以判斷。
　
一個(gè)作品，它的權(quán)利來(lái)源于作者的獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)――創(chuàng)作，創(chuàng)作是確定作品著作權(quán)歸屬的依據(jù)。但是，有關(guān)法律還規(guī)定法人等也可以成為作者，一些雖未從事過(guò)獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)的法人或其他組織，由其主持，代表其意志創(chuàng)作，并由他們承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者?？梢?jiàn)獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)并不是判斷著作權(quán)權(quán)利歸屬的惟一標(biāo)準(zhǔn)。而且，同為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的歸屬是由專門(mén)行政機(jī)關(guān)授權(quán)所決定的，權(quán)利歸屬自國(guó)家確認(rèn)之日就已明確。《著作權(quán)法》規(guī)定，著作權(quán)自作品完成時(shí)產(chǎn)生，著作權(quán)人可以自愿將其作品進(jìn)行著作權(quán)權(quán)利登記。經(jīng)登記的著作權(quán)，登記文件及相應(yīng)的作品自然可以作為權(quán)利人的權(quán)利證明；而未登記的著作權(quán)，主張權(quán)利的人是否享有著作權(quán)，容易發(fā)生爭(zhēng)議。在境外發(fā)表或者出版的作品，作品的著作權(quán)人提起訴訟，錄音錄像制作者等著作鄰接權(quán)人起訴他人侵權(quán)，他們享有權(quán)利的證明問(wèn)題就更為復(fù)雜。實(shí)踐中卻往往要求著作權(quán)人提供作品原始手稿，要求圖書(shū)出版者、錄音錄像制作者提供著作權(quán)人許可其出版、錄音錄像的原始證據(jù)。這樣，必然發(fā)生權(quán)利人舉證困難，不能及時(shí)有效制止侵權(quán)的問(wèn)題。最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（下稱《著作權(quán)法解釋》）第7條規(guī)定，當(dāng)事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書(shū)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，可以作為證據(jù)。這條規(guī)定重點(diǎn)把“合法出版物”作為著作權(quán)以及著作鄰接權(quán)的證據(jù)形式，對(duì)解決著作權(quán)的舉證具有重要意義。
　
因?yàn)橹鳈?quán)權(quán)利是隨作品的形成而形成，無(wú)需借助有關(guān)機(jī)關(guān)的認(rèn)可而存在，是一種依法自然形成的權(quán)利。因此，著作權(quán)侵權(quán)案件中被告容易進(jìn)行權(quán)屬抗辯。權(quán)屬抗辯是指被告對(duì)原告起訴所依據(jù)的權(quán)屬作出否認(rèn)。它是被告對(duì)付原告的起訴最基本、最常用的手段，是被告取勝的最行之有效的辦法。著作權(quán)侵權(quán)案件中，如能以權(quán)屬抗辯，則會(huì)產(chǎn)生迅速快捷的反駁效果，也就是說(shuō)如果權(quán)屬抗辯成立，可以導(dǎo)致原告訴權(quán)喪失，法院裁定駁回原告的起訴，從而使得被告無(wú)需經(jīng)法院對(duì)原告所訴的侵權(quán)內(nèi)容的實(shí)體審理而勝訴。由于一切民事訴訟的基礎(chǔ)均源于原告享有的民事權(quán)利，沒(méi)有這種權(quán)利，訴就不能存在，原告的主張也就成了無(wú)源之水。因此以原告是否享有本案民事權(quán)利進(jìn)行抗辯最易動(dòng)搖原告的訴訟根基，尤其是在著作權(quán)訴訟中，權(quán)屬抗辯幾乎成為被告使用的“常規(guī)武器”，經(jīng)常見(jiàn)諸于著作權(quán)侵權(quán)糾紛。對(duì)此，原告起訴時(shí)必須高度重視。

　　三、侵害著作權(quán)的行為。

　　侵害著作權(quán)的行為是《著作權(quán)法》明確規(guī)定的。
　　1、《著作權(quán)法》第46條規(guī)定的侵權(quán)行為
未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品；未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己?jiǎn)为?dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表；沒(méi)有參加創(chuàng)作，為謀取個(gè)人名利，在他人作品上署名；歪曲、篡改他人作品的；剽竊他人作品的；未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類(lèi)似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品，（《著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外）；使用他人作品，應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付；未經(jīng)電影作品和以類(lèi)似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品，《著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外）；未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書(shū)、期刊的版式設(shè)計(jì)；未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場(chǎng)直播或者公開(kāi)傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，或者錄制其表演；其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。
2、《著作權(quán)法》第47條規(guī)定的侵權(quán)行為
未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品（《著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外）；出版他人享有專有出版權(quán)的圖書(shū)；未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的（《著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外）；未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的（《著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外）；未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的《著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外）；未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開(kāi)或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的（法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外）；未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的（法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外）；制作、出售假冒他人署名的作品。
原告起訴時(shí)應(yīng)明確指出被告實(shí)施了何種侵權(quán)行為，侵害了自己享有的何種著作權(quán)權(quán)利，這樣才能正確確定被告所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。但在實(shí)踐中原告一般往往只稱被告侵害了自己的合法權(quán)益，要求法院對(duì)自己的訴訟請(qǐng)求予以支持等等，而不知所云，這是著作權(quán)侵權(quán)案件的通病。


　 四、侵犯著作權(quán)損害賠償額的確定原則

《著作權(quán)法》第48條規(guī)定：“侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償。”
　　據(jù)此，著作權(quán)侵權(quán)賠償數(shù)額確定方法有三種：1、以被侵權(quán)人的實(shí)際損失為依據(jù)；2、以侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)；3、法定賠償。
《著作權(quán)法》第48條雖然規(guī)定了侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。但對(duì)于怎樣計(jì)算權(quán)利人的實(shí)際損失和侵權(quán)人的違法所得，法律并沒(méi)有具體的規(guī)定?！吨鳈?quán)法解釋》依據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，對(duì)著作權(quán)損害賠償額的計(jì)算作了具體規(guī)定：權(quán)利人的實(shí)際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成復(fù)制品發(fā)行減少量或者侵權(quán)復(fù)制品銷(xiāo)售量與權(quán)利人發(fā)行該復(fù)制品單位利潤(rùn)乘積計(jì)算。發(fā)行減少量難以確定的，按照侵權(quán)復(fù)制品市場(chǎng)銷(xiāo)售量確定。
《著作權(quán)法解釋》關(guān)于法定賠償則規(guī)定：權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得無(wú)法確定的，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者依職權(quán)適用《著作權(quán)法》第48條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮作品類(lèi)型、合理使用費(fèi)、侵權(quán)行為性質(zhì)、后果等情節(jié)綜合確定。可見(jiàn)，在著作權(quán)侵權(quán)案件中，應(yīng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)原則和過(guò)錯(cuò)推定原則來(lái)確定被告的侵權(quán)損害賠償責(zé)任，對(duì)被告有無(wú)過(guò)錯(cuò)應(yīng)進(jìn)行分析判斷。根據(jù)民法原理和法律規(guī)定判斷被告過(guò)錯(cuò)程度確定損害賠償數(shù)額。
《著作權(quán)法解釋》對(duì)《著作權(quán)法》規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支也規(guī)定得更為具體：包括權(quán)利人或者委托代理人對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和具體案情，可以將符合國(guó)家有關(guān)部門(mén)規(guī)定的律師費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍內(nèi)?！吨鳈?quán)法解釋》堅(jiān)持了我國(guó)訴訟制度和法院的一貫做法，謹(jǐn)慎地對(duì)待這個(gè)問(wèn)題，在整體訴訟制度上有所協(xié)調(diào)；又符合我國(guó)在加入世貿(mào)組織談判中的莊嚴(yán)承諾。在對(duì)律師費(fèi)用了符合國(guó)家有關(guān)部門(mén)規(guī)定的限定，使規(guī)定更加穩(wěn)妥，以避免在經(jīng)驗(yàn)不足的情況下法官難以掌握或自由裁量幅度過(guò)大。
《著作權(quán)法》關(guān)于賠償計(jì)算方法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為不僅是賠償數(shù)額的計(jì)算方法，還包括了賠償數(shù)額計(jì)算方法適用的順序，被侵權(quán)人確定損害賠償額時(shí)應(yīng)當(dāng)首先考慮的是以被侵權(quán)的實(shí)際損失為依據(jù)，如果無(wú)法或難以計(jì)算，則考慮以侵權(quán)人侵權(quán)所得為依據(jù)，仍然不能計(jì)算的，再在法定賠償?shù)姆秶鷥?nèi)確定一個(gè)賠償數(shù)額。這是由于這些計(jì)算方法的證明方式所決定的，以被侵權(quán)人的實(shí)際損失為依據(jù)是直接證明的方式；以侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)是對(duì)事實(shí)的推定，是經(jīng)驗(yàn)法則的應(yīng)用，是間接證明的方式，其效力比第一種方式小，被告可以用證明原告實(shí)際損失的方法來(lái)推翻；最后是酌定方式，由法官自由裁量。
五、起訴狀應(yīng)具備的要素與起訴應(yīng)提供的證據(jù)
（一）原告在起訴狀中除了應(yīng)具備一般民事起訴狀的要素外，尚應(yīng)特別注意詳細(xì)陳述關(guān)于被告行為侵犯原告著作權(quán)的法律意見(jiàn)，包括被告的行為是否構(gòu)成對(duì)原告享有著作權(quán)的作品的抄襲、復(fù)制、改編等等，被告的行為侵犯了原告何種著作權(quán)權(quán)利。必在時(shí)將原告享有著作權(quán)的作品與被告的作品進(jìn)行詳細(xì)的對(duì)比分析。
原告應(yīng)提出明確的訴訟請(qǐng)求，訴訟請(qǐng)求應(yīng)有《著作權(quán)法》上的依據(jù)，如：《著作權(quán)法》第46條規(guī)定，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。那么，如果被告實(shí)施了這些侵權(quán)行為時(shí)，只能要求其承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任，而不能節(jié)外生枝。
（二）原告起訴應(yīng)提供的基本證據(jù)。
（1）主張享有著作權(quán)的作品的載體。
文字作品應(yīng)提交書(shū)刊，未發(fā)表過(guò)的應(yīng)提交原稿；攝影作品應(yīng)提交照片；電影、電視、錄像作品應(yīng)提交該電影、電視、錄像作品的錄像帶、碟片；軟件應(yīng)提交軟、硬盤(pán)、文檔等等。
（2）對(duì)作品享有著作權(quán)的證據(jù)。
由于著作權(quán)的無(wú)形性，著作權(quán)與著作權(quán)的載體是不同的。
1、原告自己創(chuàng)作而對(duì)其作品享有著作權(quán)，或單位依法對(duì)職務(wù)作品享有著作權(quán)的證據(jù)。
《著作權(quán)法》第11條 規(guī)定“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。...... 如無(wú)相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者?！庇性媸鹈淖髌?，是原告享有著作權(quán)權(quán)屬的最重要證據(jù)。沒(méi)有原告署名的作品，原告應(yīng)提交證明其為作品創(chuàng)作者的其他證據(jù)。
職務(wù)作品中單位依法對(duì)作品享有部分著作權(quán)的，應(yīng)提交該作品系作者為完成單位的工作任務(wù)而進(jìn)行創(chuàng)作的證據(jù)或《著作權(quán)法》第16條第二款規(guī)定情形的證據(jù)，包括單位的任務(wù)書(shū)、單位的物質(zhì)投入、作者與單位的合同等。
2、通過(guò)某種途徑從著作權(quán)人處獲得著作權(quán)中部分權(quán)利，包括從原始著作權(quán)人及從繼受取得著作權(quán)人處獲得著作權(quán)的證據(jù)。繼受取得的途徑包括合同、繼承、受遺贈(zèng)等。原告主張繼受取得著作權(quán)的，應(yīng)提交上家即合同的另一方、被繼承人、遺贈(zèng)人享有著作權(quán)的證據(jù)和自己已從著作權(quán)人處獲得著作權(quán)的證據(jù)。
（3）被告侵權(quán)行為的證據(jù)。
1、被侵權(quán)作品的載體，如侵權(quán)書(shū)刊、軟件、照片、電影、電視、錄像等。
2、被告系侵權(quán)行為人的證據(jù)，如侵權(quán)書(shū)刊、軟件、照片、電影、電視、錄像等作品上被告的署名、被告銷(xiāo)售侵權(quán)作品的發(fā)票，等等。
（4）確定賠償數(shù)額的證據(jù)。
如被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失；或侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤(rùn)的證據(jù)；作品類(lèi)型、合理使用費(fèi)、侵權(quán)行為性質(zhì)、后果等情節(jié)的證據(jù)。原告因調(diào)查、制止侵權(quán)行為而支出的合理費(fèi)用等的證據(jù)。

作者單位:浙江新時(shí)代律師事務(wù)所