《勞動(dòng)合同法（草案）》對(duì)勞務(wù)派遣制度的影響

一、勞務(wù)派遣的特點(diǎn)及優(yōu)勢(shì)

勞務(wù)派遣又稱人才租賃，是人力資源外包的一種，為當(dāng)今西方發(fā)達(dá)國(guó)家普遍采用。它是根據(jù)用人單位的實(shí)際工作需要，由派遣公司通過一系列科學(xué)手段錄取合格人員，派遣到用人單位工作的全新用工方式。勞務(wù)派遣用人方式的特點(diǎn)及優(yōu)勢(shì)在于：
1、人事管理簡(jiǎn)捷。用人單位不需要設(shè)立專門人員、機(jī)構(gòu)對(duì)派遣人員進(jìn)行具體繁瑣的人事管理，可以有更多精力專注于用工過程的管理與考核。這些人員的檔案接轉(zhuǎn)、流動(dòng)手續(xù)辦理、戶口落實(shí)、各類社會(huì)保障等諸多人事工作由派遣公司負(fù)責(zé)完成。用人單位在使用這些人員時(shí)，只是作出相關(guān)崗位制度規(guī)定，按分配的工作任務(wù)進(jìn)行管理、考核。同時(shí)派遣公司完全根據(jù)用人單位的需求，決定被派遣人員合同終止與續(xù)簽，用人單位擁有完全自主的用人權(quán)。
　  2、用人機(jī)動(dòng)靈活。 用人單位在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，業(yè)務(wù)變化很大，采用人才派遣用人形式，可以在增加業(yè)務(wù)時(shí)增加人員，在業(yè)務(wù)減少時(shí)，減少人員，公司用人進(jìn)出靈活，不受編制限制，人員進(jìn)出手續(xù)都由派遣公司進(jìn)行專業(yè)化服務(wù)。
3、成本支出降低。首先，用人單位不必增加專門的管理人員或機(jī)構(gòu)對(duì)派遣人員進(jìn)行人事管理，用人單位節(jié)約了管理成本。另外由于用人的機(jī)動(dòng)性，用人單位可以根據(jù)公司的發(fā)展，依據(jù)崗位效益、市場(chǎng)的工資價(jià)格靈活地調(diào)整工資的標(biāo)準(zhǔn)，其員工的支出成本比使用固定在編員工的支出要大大降低。
4、減少人事(勞動(dòng))糾紛。由于用人單位和派遣公司是一種勞務(wù)關(guān)系，它沒有與被派遣人員發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系，被派遣人員的勞動(dòng)關(guān)系隸屬于人才派遣公司。這樣，作為用人單位就避免了與被派遣人員人事(勞動(dòng))糾紛的發(fā)生，從而省卻用人單位的管理精力，專心于事業(yè)的發(fā)展。

二、、《勞動(dòng)合同法（草案）》對(duì)勞務(wù)派遣的影響

正是由于勞務(wù)派遣制度的這些特點(diǎn)，近年來，勞務(wù)派遣發(fā)展迅猛，各種勞務(wù)派遣組織如雨后春筍般出現(xiàn)，許多勞動(dòng)者通過這種形式實(shí)現(xiàn)了就業(yè)。但是由于勞務(wù)派遣工不直接和用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，不直接在用人單位拿工資，在目前勞動(dòng)力市場(chǎng)供大于求、相關(guān)法律規(guī)定十分不健全的情況下，給一些派遣單位和用人單位相互勾結(jié)、逃避法律責(zé)任提供了可乘之機(jī)。使勞務(wù)派遣中出現(xiàn)許多問題，特別是“同工不同酬”的問題突出；還有的用人單位把本單位職工分流到新組建的勞務(wù)派遣企業(yè)，再由派遣企業(yè)重新派遣到原崗位工作，而工資等待遇卻與原來的相差甚遠(yuǎn)；有的用人單位將自有職工解聘空出崗位后，大量使用勞務(wù)派遣工，規(guī)避對(duì)自有職工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)；還有的勞務(wù)派遣單位運(yùn)作不規(guī)范，高比例從勞務(wù)工工資中提取管理費(fèi)，甚至克扣拖欠勞務(wù)工工資，不給他們繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。
　　同時(shí)，由于受利益驅(qū)使，有的用人單位無視派遣單位與職工簽訂明顯侵犯職工合法權(quán)益的違法勞動(dòng)合同，派遣單位則默認(rèn)用人單位不采取安全生產(chǎn)措施，剝奪職工法定休息、休假權(quán)利，從而導(dǎo)致職工的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害。
有鑒于此，2006年3月20日，全國(guó)人大常委會(huì)向全社會(huì)公布的《勞動(dòng)合同法》征求意見稿對(duì)勞務(wù)派遣的相關(guān)問題進(jìn)行了規(guī)范，該法律草案將對(duì)勞務(wù)派遣這一用工方式產(chǎn)生重大影響。
影響一：勞務(wù)派遣這一用人方式將受到嚴(yán)格限制。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》草案第四十條的規(guī)定，勞動(dòng)者被派遣到接受單位工作滿1年，接受單位繼續(xù)使用該勞動(dòng)者的，勞動(dòng)力派遣單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同終止，由接受單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。接受單位不再使用該勞動(dòng)者的，該勞動(dòng)者所在崗位不得以勞動(dòng)力派遣方式使用其他勞動(dòng)者。該規(guī)定帶來的影響是：如果用人單位在某工作崗位以勞務(wù)派遣方式使用勞動(dòng)者滿一年后，繼續(xù)使用該勞動(dòng)者的，就要與其簽訂勞動(dòng)合同。如果不簽，那么雙方就形成一種事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》草案第九條的規(guī)定：除勞動(dòng)者有其他意思表示外，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同，一旦這種情況出現(xiàn)，企業(yè)在用人自主權(quán)方面就會(huì)受到限制。即使貴公司不再使用該勞動(dòng)者的，該勞動(dòng)者所在崗位也不得再以勞動(dòng)力派遣方式使用其他勞動(dòng)者。因此，勞務(wù)派遣用人機(jī)動(dòng)靈活的特點(diǎn)將可能受到該規(guī)定的嚴(yán)格限制，并且根據(jù)該限制條款，用人單位成本支出也難以降低。
影響二：用人單位與派遣單位對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益損害承擔(dān)連帶責(zé)任，勞務(wù)派遣的優(yōu)勢(shì)被抵消。
勞務(wù)派遣對(duì)接受單位而言，極重要的優(yōu)勢(shì)就是減少勞資糾紛。由于勞務(wù)派遣法律關(guān)系中，勞動(dòng)者與派遣單位發(fā)生勞動(dòng)法律關(guān)系，與接受單位之間只是勞務(wù)關(guān)系。因此，所有的勞資糾紛都是由派遣單位解決，勞動(dòng)者權(quán)益糾紛的所有風(fēng)險(xiǎn)均由派遣單位承擔(dān)。但是，《勞動(dòng)合同法》草案第五十九條規(guī)定，勞動(dòng)者權(quán)益在被派遣的工作崗位受到損害的，由勞動(dòng)力派遣單位和接受單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)該規(guī)定，接受單位基于勞務(wù)派遣關(guān)系所進(jìn)行的簡(jiǎn)化人力資源管理和避免勞資糾紛的所有設(shè)計(jì)都將因該規(guī)定而歸于無效。勞動(dòng)者在工資、社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金、工傷事故等涉及勞動(dòng)權(quán)益的所有糾紛都可能可以要求接受單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故企業(yè)采取勞務(wù)派遣方式所希望達(dá)到的減少勞資糾紛的目的將面臨落空的風(fēng)險(xiǎn)。
影響三：該法雖未頒布，但根據(jù)草案規(guī)定該法具有溯及力，可以溯及既往，即對(duì)過去存在或發(fā)生的爭(zhēng)議具有法律效力。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》草案第六十五條規(guī)定，本法自 年 月 日起施行。本法施行前發(fā)生的勞動(dòng)合同爭(zhēng)議，尚未處理的，依照本法規(guī)定處理。因此，企業(yè)現(xiàn)行的勞務(wù)派遣制度設(shè)計(jì)，只要是違反將來頒布的《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定或者將來企業(yè)于《勞動(dòng)合同法》頒布后在勞務(wù)派遣方面與勞動(dòng)者發(fā)生爭(zhēng)議的，都將適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。因此，將來的《勞動(dòng)合同法》對(duì)企業(yè)現(xiàn)在勞務(wù)派遣制度將會(huì)有較大的沖擊。如果企業(yè)等到《勞動(dòng)合同法》正式頒布后再行對(duì)相關(guān)的合同進(jìn)行調(diào)整，在處理將來可能的勞資糾紛時(shí)將會(huì)面臨比較被動(dòng)的狀況。

三、對(duì)采取勞務(wù)派遣這一用工方式的企業(yè)的建議

1、對(duì)目前已經(jīng)存在的勞務(wù)派遣合同和人員進(jìn)行全面梳理，分析并歸納目前勞務(wù)派遣合同內(nèi)容與《勞動(dòng)合同法（草案）》相悖的相關(guān)問題。
2、根據(jù)《勞動(dòng)合同法（草案）》第十二條的規(guī)定以勞務(wù)派遣單位的注冊(cè)資本不得少于50萬元，并應(yīng)當(dāng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動(dòng)保障主管部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動(dòng)者不少于5000元為標(biāo)準(zhǔn)存入備用金。因此，企業(yè)應(yīng)對(duì)派遣單位按照《勞動(dòng)合同法（草案）》的規(guī)定進(jìn)行嚴(yán)格考核，對(duì)不符合該法規(guī)定的派遣單位，要求其按照該法規(guī)定進(jìn)行整改。
3、對(duì)勞務(wù)派遣合同與《勞動(dòng)合同法（草案）》不相符的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行歸納分析，并就修改意見與派遣單位進(jìn)行溝通。
4、減少新的勞務(wù)派遣關(guān)系和派遣崗位，進(jìn)一步探討和完善普通勞務(wù)的用人機(jī)制。
5、對(duì)《勞動(dòng)合同法（草案）》提出相關(guān)建議，爭(zhēng)取立法上對(duì)勞務(wù)派遣關(guān)系中用人單位的保護(hù)。

本文作者是根據(jù)以往在法律服務(wù)中的經(jīng)驗(yàn)以及《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法（草案）》的相關(guān)規(guī)定就勞務(wù)派遣方面已經(jīng)存在及/或?qū)砜赡艽嬖诨虬l(fā)生的法律問題作出法律風(fēng)險(xiǎn)分析，純屬一家之見，不足之處還請(qǐng)各方專家共同研究。

附《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法（草案）》相關(guān)規(guī)定
　第十二條　以勞動(dòng)力派遣形式用工的用人單位（以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)力派遣單位），注冊(cè)資本不得少于50萬元，并應(yīng)當(dāng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動(dòng)保障主管部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動(dòng)者不少于5000元為標(biāo)準(zhǔn)存入備用金。
　　勞動(dòng)力派遣單位與勞動(dòng)者訂立的以勞動(dòng)力派遣形式用工的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十一條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣的勞動(dòng)者的接受單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
　　勞動(dòng)力派遣單位有責(zé)任督促接受單位執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)和勞動(dòng)條件。勞動(dòng)力派遣單位應(yīng)當(dāng)與接受單位訂立勞動(dòng)力派遣協(xié)議，約定對(duì)被派遣的勞動(dòng)者的義務(wù)的分擔(dān)方式，并將勞動(dòng)力派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣的勞動(dòng)者。
　  第二十四條　用人單位和勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。勞動(dòng)者本人應(yīng)當(dāng)實(shí)際從事勞動(dòng)合同約定的工作。
　　勞動(dòng)力派遣單位與接受單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)力派遣協(xié)議的約定，履行對(duì)被派遣的勞動(dòng)者的義務(wù)；勞動(dòng)力派遣協(xié)議約定不明的，勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)等與勞動(dòng)過程直接相關(guān)的義務(wù)由接受單位履行，其他義務(wù)由勞動(dòng)力派遣單位履行。
　第四十條　勞動(dòng)者被派遣到接受單位工作滿1年，接受單位繼續(xù)使用該勞動(dòng)者的，勞動(dòng)力派遣單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同終止，由接受單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。接受單位不再使用該勞動(dòng)者的，該勞動(dòng)者所在崗位不得以勞動(dòng)力派遣方式使用其他勞動(dòng)者。
第五十九條　勞動(dòng)力派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)保障主管部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，按每一名勞動(dòng)者1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；勞動(dòng)者權(quán)益在被派遣的工作崗位受到損害的，由勞動(dòng)力派遣單位和接受單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

 
浙江京衡律師事務(wù)所
律師：高立貴   劉艷芳
二○○六年三月二十四日