[簡介]臨海市政協(xié)委員金先國,早年在廣西北海創(chuàng)業(yè),攜資回家鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè).對當(dāng)?shù)卣e(cuò)誤決策,在近二十個(gè)村莊中間建立化工園區(qū),引進(jìn)近二十家化工企業(yè),造成嚴(yán)重污染一事有意見,多次在會上提案、會后書面上書。遭到當(dāng)?shù)貍€(gè)別領(lǐng)導(dǎo)的反感。在當(dāng)?shù)?8個(gè)村民被化工廠泄出的氯氣中毒、打砸工廠后，強(qiáng)行認(rèn)為是金在幕后起作用。指令當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)抓捕了金先國。本所受理其家屬委托后，進(jìn)行了大量調(diào)查，證明是一起冤案。向當(dāng)?shù)貦z察機(jī)關(guān)出具了律師意見書。金先國已于2004年1月被檢察機(jī)關(guān)同意取保出獄。 附: 關(guān)于要求妥善處理金先國案的 律 師 意 見 書 臨海市人民檢察院： 浙江京衡律師事務(wù)所接受被告人金先國家屬的委托，指派我們作為他的辯護(hù)人。經(jīng)過公安偵察階段的了解，會見被告人，為其提供法律幫助，特別是看了起訴意見書之后，我們也到當(dāng)?shù)叵蛉罕娺M(jìn)行了調(diào)查取證，綜合事實(shí)和法律分析，我們認(rèn)為金先國的行為尚不構(gòu)成犯罪。為防止錯(cuò)案，準(zhǔn)確定性，現(xiàn)向貴院提出法律意見書，以便貴院審查時(shí)參考。由于我們沒有看到全部在卷證據(jù)，本意見書不一定完全準(zhǔn)確，因此只作為貴院的參考意見。我們的建議是對金先國案審查后不予起訴，理由如下： 一、金先國主觀上沒有聚眾擾亂社會秩序的故意 川南化工園區(qū)歷來污染嚴(yán)重。金先國作為一位中共黨員深為化工園區(qū)污染帶來的嚴(yán)重后果擔(dān)憂，他深知化工污染對本地可持續(xù)發(fā)展帶來的危害。于是，他以一個(gè)中共黨員、市政協(xié)委員負(fù)責(zé)任的態(tài)度，積極主動地向市委、市政府以及上級領(lǐng)導(dǎo)反映化工污染的弊端，陳述當(dāng)?shù)匕傩找蚧の廴舅馐艿募部?。并在臨海市“兩會”期間向市政協(xié)提案，當(dāng)年該提案被評為優(yōu)秀提案。從這些行動可以看出金先國雖然是一個(gè)經(jīng)商的人士，但是他仍然具有一個(gè)優(yōu)秀中共黨員的本質(zhì)，他懂得如何通過正當(dāng)?shù)耐緩綘幦∨c地方黨委和政府的溝通去反映民心。他不會通過組織村民去敲砸化工廠這種極端而又不符合作為一名中共黨員應(yīng)有的基本紀(jì)律的方式去反映化工污染的事實(shí)。他只是出于一種道義，在帶頭通過正當(dāng)渠道反映。這是符合社會正統(tǒng)力量的需要的，不是同政府為敵，不是在策動群眾反對政府。帶頭反映和帶頭鬧事，有時(shí)會被混為一談，導(dǎo)致錯(cuò)案發(fā)生。關(guān)鍵看他的主觀意圖和客觀表現(xiàn)。客觀表現(xiàn)反過來又可判斷其主觀意圖。金先國向市委領(lǐng)導(dǎo)寫信，向“兩會”提案，是正當(dāng)?shù)穆男辛x務(wù)的行為，不可視作犯罪動機(jī)。 另一方面，金先國作為一個(gè)商人，在商業(yè)上他與化工廠并沒有利益沖突，他反映化工污染純粹是作為一個(gè)中共黨員的責(zé)任，他完全可以“事不關(guān)己，高高掛起”，就是負(fù)責(zé)，從金先國過去的行為、政治覺悟來看也只是寫信、提案等，不會過激到煽動別人鬧事的程度，因此他沒有煽動其他人敲砸化工廠的動機(jī)。 二、要嚴(yán)格區(qū)分正常反映民心和誤導(dǎo)群眾的界限 川南化工園區(qū)的工業(yè)污染是從1997年建立園區(qū)開始就存在，是政府決策、規(guī)劃失誤造成的。對于這樣一個(gè)有幾十個(gè)村莊間雜其間，沿海養(yǎng)殖發(fā)達(dá)的地方，設(shè)立污染嚴(yán)重的化工園區(qū)，本身即缺乏論證和補(bǔ)救措施。要么遷村，要么遷廠，別無他途?；S直接排放的毒氣、臭氣和含有硫化氫、苯、氯等巨毒元素的污水無時(shí)無刻在損害周圍老百姓的身體健康。金先國作為中共黨員、市政協(xié)委員，具有較強(qiáng)的參政、議政熱情。他看到周圍百姓以及家鄉(xiāng)環(huán)境遭受的破壞就積極地向市委、市政府領(lǐng)導(dǎo)寫信說明化工園區(qū)帶來的危害。當(dāng)他寫信反映的努力得不到臨海地方黨委和政府的支持，百姓對化工污染的憤恨日益激烈時(shí)，他仍然堅(jiān)信我黨和政府是重視化工污染問題的。只是基層地方政府過于注重短期經(jīng)濟(jì)利益，忽視經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)性發(fā)展。因此，為引起上級領(lǐng)導(dǎo)的重視去解決問題，又能緩解村民去鬧事的情緒，他勸說村民群眾去上訪，不要去鬧事，鬧事只會斷掉與黨和政府正常溝通的渠道。金先國明白在寫信陳述、"兩會"提案都得不到臨海地方政府重視的情況下，只有上訪，引起上級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)注該化工污染，才是解決問題的合法、正當(dāng)途徑。因此他是希望村民通過上訪的途徑去反映情況，解決問題。從而，轉(zhuǎn)移和緩和村民對直接危害的化工廠的矛盾。這種反映，絕不可理解為帶頭鬧事，領(lǐng)導(dǎo)對這樣的反映也不可情緒化判斷，以為他是個(gè)出頭的，一定要打掉他。這不是人民政府的做法。金先國的所作所為都是正當(dāng)途徑反映民心，腳踏實(shí)地并且是明智的處理群眾的激烈情緒。而不是誤導(dǎo)群眾，鼓動群眾鬧事，與化工廠直接沖突，與政府對抗。 三、要嚴(yán)格區(qū)分言論不滿和組織性煽動的界限 在4月17日敲化工廠事件發(fā)生之前，金先國并沒有所謂的煽動性言論?！镀鹪V意見書》里提到的幾句此時(shí)的話都很唐突，經(jīng)不起事實(shí)的檢驗(yàn)。起訴意見書認(rèn)為金先國在4月17日之前說：“把化工廠敲得次數(shù)越多，政府越重視”，而此時(shí)并沒有敲化工廠的事情發(fā)生，一次都沒有怎么會有“次數(shù)越多越重視”的結(jié)論呢？還有“如果為此事被抓走，由我作為政協(xié)委員出面解決”，金先國很清楚政協(xié)委員對違法的事沒有任何作用，更不可能在4月17日事件發(fā)生之前以此作為擔(dān)保。因此這些話沒有可信性，證人證言是不真實(shí)的。而“如果有人來村里抓人 ，我們把村里人叫出來，讓政府無法抓人”這句話事實(shí)上是工作組來后，金先國同幾位在家里玩的人以及他母親、大舅父說：“工作組如果晚上真的要來抓人，你們也不要怕，你們最好多叫幾個(gè)老人家跪在地上對工作組喊青天，說工作組領(lǐng)導(dǎo)，你們是來整治化工污染，不是單一打擊老百姓的。”這同事先策劃完全是兩回事。 起訴意見書說到4月17日之后幾天金先國說：“今后要敲，就敲電腦等值錢的東西。”這句話是審訊人員刻意修改的，金先國在律師會見時(shí)明確指出他在核對筆錄時(shí)就明確沒有說“今后”，就是在當(dāng)時(shí)大家都很生氣的議論時(shí)說：“你要敲，就敲電腦等值錢的東西”。這是事后氣憤的普通議論，與事情的發(fā)生沒有任何關(guān)系。公安機(jī)關(guān)在6月27日作筆錄時(shí)刻意歪曲金先國自己的說法，惡意顛倒金先國幾句話的時(shí)間順序和添加他們認(rèn)為的關(guān)鍵字，并以把金先國的母親拉到江濱路上去（這天是金先國母親取保候?qū)彆r(shí)間）相威脅。因此，《起訴意見書》以這份筆錄上歪曲事實(shí)的幾句話作為依據(jù)是不能采信的。這明顯帶有抓典型，先入為主定罪的意圖。帶有傾向性的審訊，難免添油加醋失真。因?yàn)楣ぷ鹘M定的調(diào)子是必須抓個(gè)為首的以平息事態(tài)。這樣就違背了以事實(shí)為依據(jù)的基本原則。 《起訴意見書》將上述幾句被曲解和添加的話作為認(rèn)定金先國對5月4日臨海市永太化工有限公司、5月6日華南化工有限公司、杜橋精細(xì)化工廠被敲砸事件起到了重要作用的依據(jù)是牽強(qiáng)的。這幾句被曲解和添加的話是在4月17日事件發(fā)生之后幾天說的，對5月4日和6日的事件有什么作用呢？公安機(jī)關(guān)以及專案工作組在6日之后，傳喚了幾乎所有的事件參加者，有哪一個(gè)參加者說到他是聽了金先國的言論去敲砸化工廠，或者金先國的言論對他參加敲砸化工廠起到重要作用的呢！一個(gè)都沒有。 組織性煽動是指在事件發(fā)生之前，鼓動群眾于具體的什么時(shí)間，帶上具體的什么工具，去具體的什么地點(diǎn)，采取具體的什么措施來破壞化工廠的生產(chǎn)秩序，以達(dá)到什么目的，事后如何處理等。而起訴意見書給金先國定性的所有被曲解和添加的言論都應(yīng)當(dāng)是在4月17日后幾天或者專案工作組來了之后的不滿言論和安撫其他人害怕心理的話。并沒有事前的組織活動，以及組織性煽動。 四、從因果關(guān)系看，幾次鬧事打砸事件都同金先國無直接關(guān)聯(lián)。 臨海市公安局對金先國等人涉嫌聚眾擾亂社會秩序的《起訴意見書》中對金先國涉嫌此事的指控是“犯罪嫌疑人金先國的一系列煽動性言論，對5月4日臨海市永太化工有限公司、5月6日華南化工有限公司、杜橋精細(xì)化工廠被敲砸事件起到了重要作用?！蔽覀冋J(rèn)為該指控的因果關(guān)系不能成立。 川南化工園區(qū)的工業(yè)污染是百姓鬧事打砸的根本原因。百姓與化工廠的矛盾和沖突也是從建園開始就存在，并隨著化工園區(qū)的擴(kuò)張而不斷激化。 2000年6月23日，由于川南化工廠的廢毒氣體外泄和污水直接排放造成養(yǎng)殖水產(chǎn)品大面積死亡和周圍方圓十公里居民被臭氣熏得無法入睡，并引起百姓抗擊化工廠事件發(fā)生。 今年1月24日嘉達(dá)化工有限公司氯氣泄露，造成附近18位村民氯氣中毒住院，達(dá)40多天，有賠償記錄，村民到現(xiàn)在仍有后遺癥。當(dāng)時(shí)百姓氣憤之下，自發(fā)到該公司去敲砸該公司。 今年4月，由于“非典”在國內(nèi)傳播，臨海市及杜橋鎮(zhèn)政府向村民宣傳防“非典”的知識，其中包括開窗通風(fēng)的內(nèi)容，而此時(shí)化工廠的臭氣在海洋性氣候西南風(fēng)的推送下，讓土城村的村民無法開窗。開窗無法睡覺，不開窗，不能防“非典”。在無論是否開窗都威脅著自身的身體健康，村民的憤怒達(dá)到了極點(diǎn)。終于在17日，自發(fā)地到臭氣污染最嚴(yán)重的幾家化工廠通過敲砸廠方物品的方式發(fā)泄他們的憤怒。 5月4日至6日由于"非典"疫情在村民中的恐慌進(jìn)一步加強(qiáng)，村民再次把憤怒發(fā)泄在污染嚴(yán)重的永太化工等公司上，并敲砸了他們的物品。 象這樣的事實(shí)，自發(fā)性民憤是根本原因，一定沒有人鼓動是不符合實(shí)際的。有人帶頭去，也不構(gòu)成犯罪。何況金先國從來沒有去帶頭，當(dāng)時(shí)也不在本村，更沒有去現(xiàn)場。他之所以被官方關(guān)注，是因?yàn)樘岚傅任淖植牧隙际撬偷?，領(lǐng)導(dǎo)只知道這個(gè)人。于是遷怒于他，拿他作典型。 五、金先國客觀上沒有聚眾擾亂社會秩序的犯罪事實(shí) 村民對化工廠的幾次打砸事件確實(shí)對化工園區(qū)生產(chǎn)秩序造成一定的影響。但是，不能以金先國在村里有較高的威信，并且一直為百姓，為地方環(huán)境保護(hù)通過正當(dāng)?shù)耐緩綘幦』の廴镜耐咨平鉀Q，就推斷村民對化工廠的憤怒和行動是金先國組織、策劃、指揮的。我們認(rèn)為不能以客觀上有了危害結(jié)果就認(rèn)定是金先國的原因，這是一種客觀歸罪的做法。與無罪推定的刑事訴訟原則以及刑法基本原理是相違背的。根據(jù)刑法原理，任何犯罪都必須有犯罪行為，而犯罪行為要證據(jù)證明，金先國有沒有組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮村民聚眾擾亂社會秩序，村民的證言、以及事發(fā)時(shí)與金先國有接觸的人都可以清楚證明。《起訴意見書》違背認(rèn)定犯罪的基本準(zhǔn)則，以言論定罪，剝奪普通公民的言論表達(dá)權(quán)利，不滿言論和造成后果的煽動言論混為一談，與現(xiàn)代法治國家依法治國的根本要求是相違背的。 六、金先國不構(gòu)成本罪的追究對象 “聚眾擾亂社會秩序罪”只對其中的首要分子和積極參加者追究刑事責(zé)任，金先國沒有參加敲砸化工廠，更不可能是其中的首要分子。 金先國不僅沒有參加敲砸化工廠的事件，而且，還幫助政府和地方黨委做村民的思想工作，把村民從化工廠帶回村里來。而且不是虛假的表演，而是真正在平息事態(tài)，確實(shí)起了作用。5月6日晚，金先國在事發(fā)時(shí)不在現(xiàn)場，這是起訴意見書認(rèn)可的事實(shí)。辯護(hù)人需要補(bǔ)充說明的事實(shí)是：那天晚上，金先國本人并不知道村民又要去鬧事，在村民鬧事的事情傳達(dá)到領(lǐng)導(dǎo)后，市政協(xié)主席任文秀打電話給金先國，跟他說了此事，讓他馬上到化工廠把村民勸說回村。金先國告訴任文秀說他去了會不會被誤解成他也是去鬧事的，任文秀說了能夠證明，于是，金先國要求跟村委領(lǐng)導(dǎo)和其他做村民工作的人一起去，他才和公司的幾位人一起趕到現(xiàn)場去做村民工作，并把村民帶回村里。以上事實(shí)，可以與任文秀、村書記紹敬足、以及金先國公司人員核實(shí)。 金先國如果是聚眾擾亂社會秩序的首要分子，怎么會去做起村民的思想工作，把村民從化工廠帶回來呢？《刑法》第97條明確規(guī)定：“本法所稱首要分子，是指犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。”認(rèn)定金先國是該聚眾犯罪的首要分子，就是說他是在組織、策劃、指揮著村民去敲砸化工廠，偵察機(jī)關(guān)不僅沒有金先國組織、策劃、指揮幾次村民敲砸化工廠的任何證據(jù)，而且也明知金先國幾次事件都沒有參加，更沒有指使村民在具體的什么時(shí)間到什么具體的地點(diǎn)去做什么事情。既然是組織、策劃、指揮者怎么會在事發(fā)時(shí)不知道該事，事發(fā)后還去幫助阻止村民敲砸化工廠呢？這些事實(shí)清楚地表明金先國根本沒有犯罪行為，相反，他對平息村民的擾亂化工廠正常生產(chǎn)秩序起了重要作用。 七、處理本案要注意策略性和民心 本案是政策性、政治性很強(qiáng)的案件。不管我們怎樣處理，民心是雪亮的，公道自在人心。我們是人民的政府，處理這種群眾事件成功與否，是看社會效果。現(xiàn)在要起訴金先國，社會效果是極差的 。群眾反而把金先國當(dāng)英雄，認(rèn)為他在蒙冤做犧牲品。我們?nèi)ギ?dāng)?shù)卣{(diào)查時(shí)，隨時(shí)感受到這種情緒。 1、本案的受害方三家化工廠是整個(gè)化工園區(qū)污染最為嚴(yán)重的企業(yè)，他們只顧自己的利潤，不顧環(huán)境污染，不顧周圍百姓的死活，惡意在晚上直接排放臭氣、毒氣，避開環(huán)保部門檢查，偷排污染氣體，實(shí)際已經(jīng)造成18人直接中毒的惡果。致使當(dāng)?shù)匕傩杖虩o可忍，因此，受害方的故意違法行為和重大過錯(cuò)是事件發(fā)生的根本原因。 2、政府在批準(zhǔn)設(shè)立化工園區(qū)后，對嚴(yán)重污染環(huán)境的這些化工企業(yè)的環(huán)保設(shè)施要求，以及平時(shí)的檢查，處罰力度相當(dāng)小。這使得園區(qū)企業(yè)為追求企業(yè)利潤最大化，普遍不采用環(huán)保設(shè)施，直接向大氣層、近海排放有毒、有害氣體、液體和其他污染物。另一方面，在村民采取一次過激行為后，地方黨政機(jī)關(guān)沒有從“三個(gè)代表”重要思想的高度，從代表最廣大人民利益的基本出發(fā)點(diǎn)上考慮，加強(qiáng)對園區(qū)污染嚴(yán)重企業(yè)的環(huán)保專項(xiàng)整頓。而是拖、推、視而不見。致使村民在一次過激行為后又發(fā)生第二次、第三次。 3、18位村民中毒是一個(gè)很大的事件，雖然是偶然事件，但是，對村民身心健康的沖擊和威脅相當(dāng)大，政府沒有為此加強(qiáng)管理，而是大事化小，阻止群眾訴訟和上訪，讓該事件中的百姓得到一點(diǎn)賠償私了。4月開始的“非典”防治是重大的背景事件，在宣傳防治“非典”知識的同時(shí)，各級黨政干部沒有注意村民此時(shí)的實(shí)際困難，村民無法開窗，無法防治“非典”，這種極端的恐懼心理是非常容易造成過激事件的發(fā)生的。我們?nèi)ミ^當(dāng)?shù)貛讉€(gè)村，污染氣體彌漫，短時(shí)間路過都無法忍受，何況長期生活在這個(gè)環(huán)境中！無論是鄉(xiāng)村級領(lǐng)導(dǎo)沒有反映，還是上級領(lǐng)導(dǎo)沒有重視，在這非常時(shí)期，沒有以非常的態(tài)度和工作作風(fēng)處理問題都是政府的失職。 4、群眾事件的處理要注意群眾的情緒，單純的打擊的方法不僅違背我們黨和政府“三個(gè)代表”的重要思想，也不利于地方的穩(wěn)定和發(fā)展。過分的打壓只會帶來群眾情緒的反彈。要正確處理好黨群關(guān)系，一切為了人民群眾、一切相信群眾、一切依靠群眾，同群眾保持著血 肉聯(lián)系，而不是脫離群眾，把群眾的利益置于腦后。政法機(jī)關(guān)是工具，但同時(shí)也是社會公平的維護(hù)者。執(zhí)法不可不顧及情理。我們地方黨政領(lǐng)導(dǎo)有沒有真正心系人民，關(guān)心群眾，體察群眾情緒，真正做到群眾的利益高于一切，群眾的疾苦急于一切，群眾的呼聲先于一切，為群眾多辦實(shí)事，扎扎實(shí)實(shí)地幫助群眾克服困難呢？本案的正確處理不僅是衡量地方黨政是否真正貫徹和落實(shí)這些黨的路線方針政策，也關(guān)系到我們地方黨政今后是否能夠密切聯(lián)系群眾，是否得民心。 八、司法應(yīng)當(dāng)獨(dú)立，司法機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)以個(gè)別地方領(lǐng)導(dǎo)的言論對一個(gè)人的行為進(jìn)行犯罪定性。 我們在會見被告人時(shí)，金先國告訴我們說，在偵察階段，其中一位叫沈副大隊(duì)長的辦案人員審問時(shí)公然說“抓你是市委書記會議定下來的，你被抓進(jìn)來就是一定有罪的，否則，我們要賠錢的?！睂τ谧鳛樗痉C(jī)關(guān)之一的偵察機(jī)關(guān)以市委會議對案件定性的說法我們深表懷疑，但是，根據(jù)了解的情況，本案受個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)的直接干預(yù)的事實(shí)是存在的。以致成了“政治案”。希望貴院能夠排除不正常的干擾，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，實(shí)事求是地獨(dú)立辦案?？陀^冷靜地處理好本案。 綜上所述，我們認(rèn)為金先國在客觀因素的影響下，頭腦不夠冷靜，說過一些過激的話的事實(shí)是存在的。但是，絕沒有目的、有針對性地組織、策劃、煽動過任何一次打砸行動。相反起過平息事態(tài)的作用。按犯罪構(gòu)成要件，金先國不可能構(gòu)成犯罪，應(yīng)依法不予起訴。 上述意見，請起訴科和貴院檢委會研究、照準(zhǔn)。 　　　　　　　　　　　　　　　 浙江京衡律師事務(wù)所 陳有西律師 高立貴律師 2003年8月25日