2010年12月18日下午，京衡律師集團(tuán)事務(wù)所傅忠彬律師受邀請(qǐng)，為上海交通大學(xué)海外教育學(xué)院《私募股權(quán)和國際創(chuàng)業(yè)投資高級(jí)研修班》的學(xué)員作《我國公司首發(fā)證?上市及被否原因研究》專題講座。在講座中，傅律師列舉了大量的案例，用通俗易懂的語言、深入淺出的對(duì)公司上市的相關(guān)法律問題作了解讀，深受學(xué)員歡迎。據(jù)了解，該班學(xué)員大都來自全國各地企業(yè)、基金的高管。 附：講座提綱摘要（案例略） 第一部分 我國公司首發(fā)證?上市 一、序言 1、上市主體：中國的股份有限公司 發(fā)起設(shè)立： 募集設(shè)立： A股：以人民幣作為定價(jià)單位。 2、上市地點(diǎn)選擇 A股： H股： 3、為什么IPO上市？ 利： 弊： 4、上市方法選擇 IPO（首次公開發(fā)行證?） 買殼上市（借殼上市）） 二、IPO項(xiàng)目基本情況 （一）涉及的主要政府機(jī)構(gòu) 1、中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行部、發(fā)審委、創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委。 是IPO的最終審核部門。 發(fā)行部： 發(fā)審委： 創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委： 2、上海、深圳證券交易所 上市核準(zhǔn) 3、國家發(fā)改委： 4、國家環(huán)保部 5、國土資源部 6、中國銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì) （二）上市的條件 法律的合規(guī)性是軟件，可以通過整改、輔導(dǎo)等除去不合規(guī)性，達(dá)到合規(guī)。 企業(yè)的盈利是硬件，這是企業(yè)自身決定的，利潤主要是看審計(jì)報(bào)告。 （三）審核情況 2009年審核情況概述 2008年審核情況概述 （四）上市程序 （五）中介機(jī)構(gòu) 券商： 律師 會(huì)計(jì)師： 評(píng)估師： 第二部分 被否原因分析研究 近年來，我國IPO發(fā)行上市申報(bào)企業(yè)所以被否決，概括起來，主要基于以下原因。 一、關(guān)于主體資格方面 主體資格方面重點(diǎn)關(guān)注下列問題：(1)出資是否存在瑕疵；(2) 股權(quán)變動(dòng)涉及的定價(jià)是否公允、資金來源是否合法合理、股權(quán)變動(dòng)各方之間是否存在利益輸送關(guān)系（例如PE腐敗，“國信證?李紹武案”是PE腐敗第一案）、涉及的價(jià)款是否實(shí)際、足額支付；(3)股權(quán)結(jié)構(gòu)中是否存在委托持股、工會(huì)持股等不規(guī)范情形；(4)報(bào)告期內(nèi)實(shí)際控制人是否發(fā)生重大變化。 實(shí)際控制人是否保持穩(wěn)定 關(guān)注點(diǎn)：實(shí)際控制人在報(bào)告期內(nèi)是否發(fā)生變更。 案例：略 是否存在出資瑕疵 關(guān)注點(diǎn)：是否存在用于出資的實(shí)物資產(chǎn)未辦理過戶手續(xù)、實(shí)物出資未經(jīng)評(píng)估等出資瑕疵問題。達(dá)到三分之一，構(gòu)成重大瑕疵。 案例：略 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 關(guān)注點(diǎn)：決策程序是否合法（例如國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓）、對(duì)價(jià)是否公允和足額支付、是否存在利益輸送。 案例：略 高管人員是否發(fā)生重大變化 關(guān)注點(diǎn)：是否達(dá)到三分之一的標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)高管人員的重要程度。 案例：略 1、控制權(quán)是否發(fā)生重大變化（剛性條件）：控制權(quán)不確定。 控制權(quán)表面看起來沒變化，實(shí)質(zhì)有變化的情形：略 控制權(quán)看起來變化，實(shí)質(zhì)未變化情形：略 2、經(jīng)營團(tuán)隊(duì)是否發(fā)生重大變化 3、主營業(yè)務(wù)是否發(fā)生重大變化 4、是否申報(bào)企業(yè)的性質(zhì)為股份公司 5、申報(bào)企業(yè)是否有三年連續(xù)盈利的業(yè)績 6、是否存在重大違法行為而且被行政處罰的情況 二、關(guān)于獨(dú)立性方面 在獨(dú)立性方面重點(diǎn)關(guān)注下列問題：(1)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、技術(shù)等方面對(duì)控股股東及實(shí)際控制人是否存在依賴；(2) 關(guān)聯(lián)交易是否規(guī)范、合理，包括定價(jià)是否公允；(3)是否存在控股股東及實(shí)際控制人的資金占用。 關(guān)聯(lián)交易 關(guān)注點(diǎn)：必要性，定價(jià)是否公允，決策程序是否合法，是否存在依賴。 案例：略 同業(yè)競爭 關(guān)注點(diǎn)：是否存在同業(yè)競爭，類似的競爭業(yè)務(wù)是否存在合理解釋。 案例：略 資產(chǎn)獨(dú)立性和完整性 關(guān)注點(diǎn)：生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、房產(chǎn)以及商標(biāo)、專利的所有權(quán)或者使用權(quán)。 案例：略 業(yè)務(wù)獨(dú)立性 關(guān)注點(diǎn)：業(yè)務(wù)是否獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，是否存在依賴。 案例：略 人員獨(dú)立 關(guān)注點(diǎn)：發(fā)行人的高級(jí)管理人員是否有在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中任職或領(lǐng)薪的情形。 案例：略 財(cái)務(wù)獨(dú)立 關(guān)注點(diǎn)：是否具備獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系和規(guī)范的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。 案例：略 需注意的問題有2類： 1、經(jīng)營行為的獨(dú)立性 其中發(fā)行人在行使決策權(quán)時(shí)是否完全獨(dú)立，是關(guān)注的重點(diǎn)。什么叫決策不獨(dú)立呢？ 2、盈利能力的獨(dú)立性 （1）關(guān)聯(lián)交易的大小與變化趨勢分析 （2）關(guān)聯(lián)交易的公充性。下列交易將被認(rèn)定是公充的 （3）關(guān)聯(lián)交易的必要性。 關(guān)聯(lián)交易合理性的特點(diǎn)： （4）利益的輸送 一般有下列情形之一，可以被認(rèn)定為利益輸送： 三、關(guān)于募集資金運(yùn)用方面 募集資金運(yùn)用方面重點(diǎn)關(guān)注下列問題： (1)募集資金投資項(xiàng)目是否存在不確定性；案例：略 (2)募集資金投資項(xiàng)目是否存在較大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。案例：略 效益風(fēng)險(xiǎn) 關(guān)注點(diǎn)：是否存在經(jīng)營模式的重大變化。案例：略 合規(guī)風(fēng)險(xiǎn) 關(guān)注點(diǎn)：是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護(hù)、土地管理相關(guān)法律規(guī)定。案例：略 匹配風(fēng)險(xiǎn) 關(guān)注點(diǎn)：是否與現(xiàn)有的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財(cái)務(wù)狀況和管理能力相適應(yīng)。案例：略 融資必要性 關(guān)注點(diǎn)：是否確有融資必要，未來是否存在資金閑置風(fēng)險(xiǎn)。案例：略 需注意的問題： 1、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn) 2、前景是否存在不確定性 3、要關(guān)注募投資金是否存在關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭； 4、資金使用的科學(xué)性、合理性， 四、關(guān)于規(guī)范運(yùn)行、公司治理方面 規(guī)范運(yùn)作方面重點(diǎn)關(guān)注下列問題： (1)內(nèi)控制度是否完善； (2)生產(chǎn)經(jīng)營是否合法合規(guī)，是否依法納稅等。 內(nèi)控機(jī)制薄弱 關(guān)注點(diǎn)：內(nèi)控制度是否健全及被有效執(zhí)行，是否存在相關(guān)違法違規(guī)事件。案例：略 控股股東資金占用 關(guān)注點(diǎn)：是否存在控股股東大額占用資金、是否為控股股東提供擔(dān)保。案例：略 需注意的問題： 1、三會(huì)制度是否建全； 2、內(nèi)控制度是否完善； 3、產(chǎn)權(quán)關(guān)系是否清晰； 4、是否存在稅收、環(huán)保方面； ①發(fā)行人在當(dāng)?shù)叵碛卸愂諆?yōu)惠，處理： ②在現(xiàn)存的項(xiàng)目或未來的募投項(xiàng)目中，是否有環(huán)保的批復(fù)文件。 5、股權(quán)關(guān)系是否清晰，是否存在代持或變相公開發(fā)行的情形。 6、控股股東與發(fā)行人之間的關(guān)系是否正當(dāng)，合規(guī)。 五、關(guān)于財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、利潤是否真實(shí)方面 持續(xù)盈利能力存在問題 關(guān)注點(diǎn)：盈利模式是否適應(yīng)市場環(huán)境、是否具有可持續(xù)性。案例：略 經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)較大 關(guān)注點(diǎn)：經(jīng)營模式是否存在缺陷和風(fēng)險(xiǎn)。案例：略 稅收問題 關(guān)注點(diǎn)：稅收優(yōu)惠和財(cái)政補(bǔ)貼的合法性、是否存在稅收依賴。案例：略 需要注意的問題： 1、財(cái)務(wù)資料的真實(shí)性是否存在質(zhì)疑。 2、會(huì)計(jì)制度及會(huì)計(jì)處理方式的合規(guī)性是否存疑 3、經(jīng)營業(yè)績是否嚴(yán)重依賴優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼等非經(jīng)營性損益。 六、關(guān)于信息披露問題 （一）準(zhǔn)確性（剛性條件）； （二）是否存在重大遺漏； （三）是否存在誤導(dǎo)性陳述。 七、關(guān)于持續(xù)發(fā)展能力方面 1、行業(yè)總體發(fā)展前景 2、技術(shù)創(chuàng)新能力與核心競爭力 核心技術(shù)如何判斷呢？ 3、經(jīng)營模式和盈利模式的合理性與合法性 4、內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制能力 5、人力資源狀況