溫州2160畝海涂使用權(quán)糾紛龍灣區(qū)政府成被告 2010-2-28 12:24:08 政府公然將已經(jīng)出讓、收款、發(fā)證的同塊海面，準許自己的國有企業(yè)進行開發(fā)建設，一女兩嫁。政府下屬的“溫州民營經(jīng)濟科技產(chǎn)業(yè)基地龍灣開發(fā)建設指揮部”公然侵占已經(jīng)出讓給港商的海域，擅自進行“開發(fā)”，發(fā)包給“上海港灣軟地基處理工程有限公司”進行施工。 溫州2160畝海涂使用權(quán)糾紛,龍灣區(qū)政府成被告 [京衡網(wǎng)2月28日訊]港商四年前投資付清6000余萬海域使用權(quán)費并獲得了全部《海洋使用權(quán)證》，但是政府遲遲不報批合同承諾的填海手續(xù)，致其損失慘重。沒有開發(fā)項目可用外匯無法進境換匯，導致企業(yè)后續(xù)注冊資本無法到位，企業(yè)年檢受阻。在一再交涉無效的情況下，企業(yè)忍無可忍起訴到溫州中級法院要求政府立即履行報批行政職責。這起政府違反招商合同約定和法定義務，嚴重損害溫州外商投資企業(yè)權(quán)益的訴訟，將于3月2日在溫州市中級法院公開開庭審理。 原告投資人香港遠達投資有限公司(下稱香港遠達公司)，于2005年10月與被告溫州市龍灣區(qū)人民政府簽訂了《金海岸休閑漁業(yè)中心項目海域使用合同》，約定由龍灣區(qū)人民政府向香港遠達公司提供面積為2160畝（“其中填海面積為400畝”）的國有海域及圍海堤塘（位于溫州市龍灣區(qū)永興圍墾北片），約定“本合同項下的海域使用年限，填海部分的400畝按50年上報，實際年限以省政府批復為準；……其余1760畝為25年，……”，同時合同還約定，香港遠達公司在龍灣區(qū)行政管理區(qū)域內(nèi)注冊成立溫州遠達海洋娛樂有限公司（即本案原告），并向龍灣區(qū)人民政府支付海域使用金和圍海投資補償款6000余萬元。 合同簽訂后，原告公司依約成立，其經(jīng)營范圍為“對溫州市龍灣區(qū)永興圍墾（北片）濱海旅游項目的建設”。隨后，香港遠達公司也按合同約定支付了海域使用金、圍海投資補償款等應支付的全部各項費用。被告龍灣區(qū)人民政府給原告頒發(fā)了《中華人民共和國海域使用權(quán)證書》。 為實施上述項目，原告自2005年起，按有關(guān)規(guī)定，依次取得了包括溫州市規(guī)劃局、溫州市海洋漁業(yè)局、溫州市國家安全局、溫州市發(fā)改委在內(nèi)的各級政府部門同意該項目建設的批復。同時，原告還委托國外知名的設計公司設計了項目開發(fā)方案，并按溫州市海洋與漁業(yè)局、浙江省海洋漁業(yè)局對該項目海洋環(huán)境影響報告書和海域使用論證報告書的評審及批復，在重視圍海堤壩防臺防汛的基礎(chǔ)上不斷調(diào)整設計方案。至此，原告為建設溫州（龍灣）金海岸休閑漁業(yè)中心項目所應履行的上述合同義務和各項前期論證均已完成。 2007年2月，原告向被告龍灣區(qū)海洋與漁業(yè)局上報了填海和海域使用功能調(diào)整的申請書，并提供了審批所需的全部材料，正式啟動項目。這些報批材料經(jīng)過被告龍灣區(qū)海洋漁業(yè)局經(jīng)辦人審核后，明確告知材料完整已經(jīng)完全符合申報要求，予以受理。將轉(zhuǎn)報區(qū)政府上報。依《中華人民共和國海域使用管理法》、《浙江省海域使用管理辦法》等法律、法規(guī)規(guī)定，項目啟動需填海、調(diào)整海域使用功能的，需由被告龍灣區(qū)海洋與漁業(yè)局報經(jīng)被告龍灣區(qū)人民政府審核同意后，報溫州市政府及有關(guān)職能部門、再上報省人民政府及有關(guān)職能部門審批。但兩被告卻一直拖延未向上級主管部門和政府申報。原告幾經(jīng)催請，仍不見被告審核報批。其實，早在2005年10月，龍灣區(qū)海洋與漁業(yè)局已經(jīng)就本案項目的海域使用功用調(diào)整全套申請材料，報請過龍灣區(qū)人民政府，當時的區(qū)政府領(lǐng)導也已明確批示同意。但該區(qū)政府換屆后，報批被擱置，此后至今，報批程序一直卡在兩被告手里。并以前任政府合同出讓價格過低為由，要求收回海域，廢止合同，遭到企業(yè)拒絕。 2008年8月17日，原告委托京衡律師集團律師，向龍灣區(qū)政府和龍灣海洋漁業(yè)局發(fā)出《關(guān)于要求履行合同義務及時報批填海項目審批事宜的律師函》。龍灣政府于9月24日召開協(xié)調(diào)會答應馬上報批。事后沒有任何行動。2009年4月21日,京衡律師又向兩被告寄送《關(guān)于港商龍灣海域開發(fā)項目長期受阻的情況反映和律師建議，兩被告收到后，由龍灣區(qū)政府辦公室向原告回復了《關(guān)于對港商龍灣海域開發(fā)項目長期受阻的情況反映和律師建議的復函》，告知龍灣政府“對該項目一直是非常重視的，并為此做了大量工作”，“并要求相關(guān)職能部門依法履行好職責，解決實際工作中遇到的問題。”并要求原告去人面商。原告按要求，于5月19日回函感謝龍灣區(qū)政府的重視，并去龍灣同兩被告龍灣區(qū)政府、區(qū)漁業(yè)局進行了面洽，要求立即報批。被告口頭答復馬上報批解決。事后區(qū)政府無任何理由又故意擱置。2009年9月18日，原告委托京衡律師再次向被告發(fā)出《關(guān)于敦請履行遠達公司龍灣海域開發(fā)項目填海報批手續(xù)的律師函》，但被告依然沒有任何作為。原告又經(jīng)過向溫州市政府反映，市政府進行了協(xié)調(diào)，被告依然進行拖延，依然沒有任何作為。原告已經(jīng)投資了6000余萬的項目，就在被告這種嚴重的無視法律、合同觀念和官僚主義的作風下，一直拖到現(xiàn)在都無法啟動。項目工程建設為此一直拖延，原告損失慘重。致原告忍無可忍只有訴諸法律解決。 原告認為，兩被告負有法定的報批職責；區(qū)政府不但有法定行政職責，還負有合同義務；原告四年已經(jīng)多次申報要求被告作為，被告都已經(jīng)收到，也一直有答復，但一直拖延履行不進行行政作為；兩被告負有共同的作為責任，應當受理申報并立即轉(zhuǎn)報上級海域部門審批；兩被告未按其職責權(quán)限及時審核報批本案項目，其行為嚴重違反了《中華人民共和國海域使用管理法》、《浙江省海域使用管理辦法》及我國《行政許可法》等法律法規(guī)的規(guī)定，以及他們自己規(guī)定的行政報批程序的時限。已經(jīng)構(gòu)成行政不作為，應判令其立即予以作為。為此，原告向法院起訴，溫州中級法院受理后，決定于3月2日公開開庭審理。 附： 京衡律師集團律師函 京律函龍海字0901號 關(guān)于港商龍灣海域開發(fā)項目 長期受阻的情況反映 和律師建議 溫州市龍灣區(qū)人民政府： 京衡律師集團受溫州遠達海洋娛樂有限公司（下稱溫州遠達公司）的委托，就其請求報批400畝填海及1760畝的海域功能調(diào)整之事宜，已經(jīng)于2008年8月17日向貴政府發(fā)過一份《關(guān)于要求履行合同義務及時報批填海項目審批事宜的律師函》。貴政府也于9月24日開過協(xié)調(diào)會答應馬上報批。但8個月過去了，貴政府沒有任何實際作為。已經(jīng)取得合法海洋權(quán)證、超額交清全部海域出讓金的遠達公司，項目無法啟動，外匯因無項目可建無法進境結(jié)匯投入開發(fā)，應分期到位的后續(xù)外匯注冊資本無法結(jié)匯注冊，已經(jīng)投入的7千余萬出讓金、其他設計和開發(fā)資金，三年多來長期沉淀，已經(jīng)蒙受重大損失。相反，貴政府甚至計劃單方找借口，企圖廢止已經(jīng)合法生效的出讓合同和海域權(quán)證，想收回已經(jīng)出讓的海域海涂。為此，溫州遠達海洋娛樂有限公司準備正式起訴貴政府，以法律手段解決這個長期無法解決的問題。在起訴之前，作為代理律師我們不放棄協(xié)商解決的可能性，再次向你們提交反映，并提出建議。請重視研究，并請在收到本件15天內(nèi)作出負責任的答復。 一、項目招商經(jīng)過 2005年4月，溫州遠達公司的投資人香港遠達投資有限公司與貴政府簽訂了《溫州（龍灣）金海岸休閑漁業(yè)中心項目招商引資開發(fā)意向書》，同年10月22日正式簽訂了《金海岸休閑漁業(yè)中心項目海域使用合同》。該項目在充分征得省、市、區(qū)各級有關(guān)部門的意見，經(jīng)溫州市發(fā)改委正式立項批復，又承貴區(qū)政府支持下，共使用海域2160畝（其中第一期填海400畝）。當時貴政府將此作為一個最重要的招商項目、溫州市的“一號工程”，一再動員港商來投資開發(fā)，作了許多優(yōu)惠承諾。為了完成你們的招商項目任務，溫州遠達公司應你們的要求，把根本沒有必要如此巨額的注冊資本搞成注冊2000萬美元，第一期實收到位603萬美元，于2005年11月17日注冊成立了“溫州遠達海洋娛樂有限公司”，經(jīng)營范圍中明確規(guī)定是“對溫州市龍灣區(qū)永興圍墾（北片）濱海旅游項目的建設”?！逗贤返诙l約定，“甲方提供給乙方使用的國有海域及圍墾堤塘位于溫州市龍灣區(qū)永興圍墾北片，面積2160畝，其中填海面積為400畝”。第三條約定，400畝第一期填海按50年使用權(quán)上報，1760畝使用權(quán)為25年。第六條要求乙方遠達公司“建造的項目為五星級酒店、水上運動中心、水上表演中心、沙灘運動中心、漁家樂旅游區(qū)等主功能不變”。第九條約定貴政府“負責完成2160畝海域的政策處理”。 二、合同履行情況 7月20日，貴政府出具蓋了“溫州市龍灣區(qū)人民政府”大印的指定匯款帳戶，收取500萬合同保證金。隨后，香港遠達公司杭州辦事處分別于2005年7月和2006年7月，向貴政府成立的“溫州市龍灣區(qū)海涂圍墾工程建設指揮部”（下稱指揮部）和龍灣區(qū)海洋與漁業(yè)局支付了海域使用金和其他規(guī)費。2007年8月30日和10月15日，香港遠達公司分兩次匯入港幣并由溫州遠達公司結(jié)匯（結(jié)匯人民幣分別為2417.5萬元和1902.5萬元，共計人民幣4320萬元）繳付圍海投資補償款。 由于第二筆港幣在境外申請匯入時正逢國慶，審批時間較長，為遵守合同關(guān)于繳清圍海補償款的時間約定，香港遠達公司杭州辦事處又先行代為向龍灣指揮部支付了人民幣1402.5萬元。指揮部分次開具了收款憑證。而境外匯入款事后又到位。由此，截至2007年10月底，運達公司共向政府實際支付了圍海投資補償款人民幣6222.5萬元，超出合同約定應繳納款4320萬，多付了1902.5萬元。 貴政府職能部門海洋與漁業(yè)局，負責任地受理了溫州遠達公司手續(xù)，并及時向你們匯報。2005年11月22日，遠達公司依法取得該海域使用權(quán)，領(lǐng)取了全部合同2160畝海域的《中華人民共和國海域使用權(quán)證書》，發(fā)證機關(guān)“溫州市龍灣區(qū)人民政府”。證號國海證053300399號。依《中華人民共和國海域使用管理法》，“海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。” 三、政府違約情況 但遠達公司本項目付清全部出讓金和規(guī)費款、取得權(quán)證后，在實施過程中，特別是龍灣區(qū)政府換屆之后，卻遇到了難以理解的困難。開發(fā)投資人香港遠達公司損失慘重。 依照雙方合同約定和國家法規(guī)要求，實施海域填海使用，進行400畝海面的填海圍墾工程，需經(jīng)過貴政府依法上報審批后方可以進行。而且本項目的五星級酒店、運動中心、漁家樂休閑都不可能建在大海水面上，因此400畝圍墾填海是開發(fā)必經(jīng)的第一道順序，也是需要投資數(shù)億的原因所在。但就是這第一個環(huán)節(jié)，就一直受到貴政府有關(guān)人士的一再刁難和拖延，三年多到現(xiàn)在都沒有解決。不說遠達公司無數(shù)次的向你們的要求、申請、協(xié)調(diào)、向上級反映，也忽略其他枝節(jié)的你方小的違約問題，貴政府主要在以下幾個方面構(gòu)成了嚴重違約。 （一）遲遲不報批填海審批手續(xù)致項目停頓達三年之久 根據(jù)雙方《合同》第二、三條，明確約定填海面積為400畝。貴政府收取50年的規(guī)費，要及時上報省政府職能部門批準。第四條約定：遠達公司要交納圍海投資補償金4320萬元。因此，本項目主要的海面出讓內(nèi)容是可以填海的400畝海面。如果無法批準填海，貴政府直接構(gòu)成了違約和虛假欺詐性的招商。 溫州遠達公司在履行付款義務的同時，委托國外知名的設計公司設計了開發(fā)方案，并遵省、市海洋與漁業(yè)局對項目海洋環(huán)境影響報告書和海域使用論證報告書的評審及批復，在重視圍海堤壩防臺的基礎(chǔ)上不斷調(diào)整設計方案。2005年10月22日，溫州市發(fā)改委出具《關(guān)于溫州龍灣金海岸休閑漁業(yè)中心一期工程項目建議書的批復》（溫發(fā)改審[2005]48號），批準“項目占海總面積2160畝（其中填海400畝），擬建總建筑面積7.8萬平方米，經(jīng)營休閑、住宿、餐飲、娛樂、商務、漁業(yè)研發(fā)服務?？偼顿Y2975萬美元，注冊資本1190萬美元”（遠達公司為照顧貴政府招商任務完成要求，結(jié)果實際注冊資本擴大為2000萬美元）。并批復同意“按程序辦理海域使用功能變更填海審批等相關(guān)審批手續(xù)?！?006年11月7日，溫州市海洋漁業(yè)局出具了《關(guān)于溫州龍灣金海岸休閑漁業(yè)中心一期工程海洋環(huán)境影響報告書的核準意見》（溫海漁[2006]62號），2005年5月22日，溫州市規(guī)劃局作出《關(guān)于龍灣金海岸休閑漁業(yè)中心選址的復函》。8月1日，溫州市海洋漁業(yè)局作出《批復》，“原則同意該項目選址在龍灣區(qū)永興圍墾北片。請及時按程序辦理海域使用、功能變更等相關(guān)審批手續(xù)?！钡酱耍姓撟C方案均已經(jīng)完成。2007年2月，溫州遠達公司即向龍灣區(qū)與海洋與漁業(yè)局上報了填海和海域使用功能調(diào)整的申請書，并提供了審批所需的全部材料，龍灣區(qū)海洋與漁業(yè)局審查后明確答復，已經(jīng)完全符合要求。 早在2005年10月8日，龍灣區(qū)海洋漁業(yè)局就已經(jīng)向貴政府報出《關(guān)于要求調(diào)整海域使用功能的請示》，貴政府區(qū)長張純一、副區(qū)長蘇孝永同志分別在10日、11日分別簽批同意。但不知什么環(huán)節(jié)的問題，此事從此沒有下文。此后，溫州遠達公司一直催請貴政府將申報材料向上級政府和海洋主管部門報批，以便及時開發(fā)。貴政府一直因各種原因拖延申報。導致工程一直拖延至今無法啟動。由于我國對投資外匯入境落地有嚴格的控制，沒有開發(fā)項目外匯無法進境結(jié)匯，導致運達公司經(jīng)過批準的分期注冊資本一直無法匯入結(jié)匯，如果匯入將成為死錢，將造成更加巨大的財務損失。他們在不得已的情況下，最終委托本律師集團同貴政府進行法律交涉，本所律師于2008年8月17日向貴政府發(fā)出《關(guān)于要求履行合同義務及時報批填海項目審批事宜的律師函》。貴政府于9月24日由王陽栩副區(qū)長主持召集區(qū)府辦、發(fā)展局、海洋局、經(jīng)貿(mào)局、圍墾指揮部、民營科技園區(qū)指揮部開協(xié)調(diào)會，香港遠達公司主要負責人參加了這次協(xié)調(diào)會。貴府最后當場表態(tài)的結(jié)論是：馬上轉(zhuǎn)報審批。但事后又變化不辦，至今又拖了半年，當時承諾的同志對追問都進行回避。甚至傳出消息稱要改變規(guī)劃收回出讓海域。作為一級人民政府，你們的行事方式實在讓人驚訝和不解，令香港遠達公司非常憤慨。 （二）貴政府職能部門指使下屬企業(yè)到已出讓海域公開進行侵權(quán)性施工開發(fā)，遠達公司投訴多次你們不制止不查處不改正 2008年4月開始，遠達公司已經(jīng)受讓并取得合法海域權(quán)證的海面灘涂，被貴政府下屬的“溫州民營經(jīng)濟科技產(chǎn)業(yè)基地龍灣開發(fā)建設指揮部”公然侵占進行“開發(fā)”，發(fā)包給“上海港灣軟地基處理工程有限公司”進行施工，公然將已經(jīng)出讓、收款、發(fā)證的同塊海面，準許自己的國有企業(yè)進行開發(fā)建設，一女兩嫁。（見附件現(xiàn)場照片）溫州遠達公司多次交涉、口頭反映未果，于2008年4月17日向龍灣區(qū)海洋漁業(yè)局執(zhí)法大隊報案，要求查處，保護香港投資商的合法權(quán)益。但至今沒有查處，也沒有撤走。只是把“溫州民營經(jīng)濟科技產(chǎn)業(yè)基地龍灣開發(fā)建設指揮部”的牌子摘下，將“上海港灣軟地基處理工程有限公司”牌子換成“中國交通一航局二公司”。侵權(quán)建筑物至今仍在。海洋局執(zhí)法大隊說這涉及政府行為，他們無法管理查處。 （三）長期無償占用多付的1900萬資金不退，經(jīng)過律師交涉才勉強無息退還本金 如前所述，由于境外結(jié)匯延誤，遠達杭州辦事處事先支付了一筆款，后來香港的外匯也到了政府帳上，導致到2007年10月底止，海域使用金多付了1902.5萬元。但貴政府職能部門在明知多收款的情況下，不顧外商的一再要求，拒不退還。2008年8月17日，京衡律師集團律師受委托向貴政府職部門“溫州市龍灣區(qū)海涂圍墾工程建設指揮部”發(fā)出《關(guān)于要求即時退還香港遠達公司多付合同款的律師函》，又專程去進行協(xié)商，在指揮部法律顧問律師的依法提醒下，貴政府終于同意指揮部將帳戶上占用的錢退回。但一年時間的利息一分不付。 四、律師建議 本所律師以為，加快發(fā)展海洋經(jīng)濟，合理利用資源，既為響應溫州市委、市政府“一號工程”之舉，也是貴區(qū)政府促進地方經(jīng)濟建設的重要部署。政府應當誠信，合同必須遵守?！吨腥A人民共和國海域使用管理法》是同《土地管理法》一樣有同樣法律效力的國家資源保護的基本法，作為政府必須模范地遵守。依“行政信賴原則”和“合同穩(wěn)定性原則”，政府的合同，不因為負責人的換屆而損害其合同效力。要招商引資、吸引投資特別是外方投資，除了前期招商工作的完善和承諾外，尚有賴于政府對投資者在投資過程中的傾力協(xié)助。因此，對于溫州遠達公司要求批復填海及對海域使用功能進行調(diào)整的合理請求，貴區(qū)政府應當重視并及時準予辦理。貴區(qū)政府與投資人香港遠達投資有限公司有《海域使用合同》，約定由貴區(qū)政府提供前述國有海域給投資人使用，倘若貴區(qū)政府拖延批復進度或拒絕予以批復，不盡合同當事人應盡的義務，則無疑將使投資人的投資目的落空，使投資商蒙受重大損失?，F(xiàn)在7千余萬投入已經(jīng)三年閑置，開發(fā)回報遙遙無期，任何企業(yè)也經(jīng)不起這樣拖和折騰。此外，審批填海及海域使用功能調(diào)整申請，既是貴區(qū)政府權(quán)力之所在，同時也是貴區(qū)政府的職責，若一味拖延，將構(gòu)成行政不作為，與法不符。也會使已經(jīng)投入資金7000余萬的外商投資企業(yè)進一步擴大損失。 根據(jù)以上事實和國家法律，貴政府及其職能部門已經(jīng)構(gòu)成違約和違法，主要有： 1、違反了《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定，長期對負有法定職責的行政審批不報批不審批，已經(jīng)構(gòu)成行政不作為的違法； 2、違反了《中華人民共和國海域使用管理法》的規(guī)定，對已經(jīng)出讓、已經(jīng)領(lǐng)證的海域一女兩嫁，讓下屬公司又去進行所謂的施工開發(fā)，系目無法紀的行為； 3、違反了《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，對遠達公司的被民營科技園區(qū)指揮部的侵權(quán)投訴不受理不查處不糾正，已經(jīng)構(gòu)成不作為違法； 4、違反了《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，這也是最主要的，對自己簽訂的《合同》肆意違反，故意違約，應承擔合同違約賠償?shù)囊磺胸熑魏蠊? 為此，本律師誠意提醒貴區(qū)政府，高度重視外商投資企業(yè)的請求,及時進行項目報批和審批，協(xié)助和允許溫州遠達公司金海岸項目盡快啟動開發(fā)。如果企業(yè)有不明了的事項，也請政府部門及時告知指導，盡快完善手續(xù)。如果該項目繼續(xù)陷入僵局，甚至試圖尋找借口毀約，想收回海域權(quán)證，這是不可能的。遠達公司將會采取一切合法的手段保護自己的合法權(quán)益。建議貴政府不要做這種可能帶來嚴重后果和國際影響的錯誤行為。作為政府不應也沒有必要去做這種不計后果的事。如果遠達公司不能在15天內(nèi)得到貴政府負責任的答復，我們將依其要求訴諸法律解決。 專此函達，并致誠摯的敬意。 京衡律師集團事務所 陳有西律師 周蘇英律師 2009年4月21日